公职人员擅自截留股票牟利的行为，应当如何定性？
案情简介
余某是某国有企业总经理。在企业改制为股份有限公司期间，余某利用职务之便，私下截留应公开发行的个人股八十万股。随后，余某以他人名义按发行价每股一元向公司缴款八十万元，待股票在二级市场上市后以股均价八点二元卖出，净获利五百六十万元。公诉机关认为，被告人余某涉嫌构成贪污罪，遂依法向法院提起公诉。
法院判决
本案中，被告人余某作为国有企业总经理，利用职务之便，擅自截留股票牟利。即余某属于国家工作人员利用职务之便，侵吞国有资产的情形。其行为与贪污罪的犯罪构成相符。公诉机关的指控成立，应当予以支持。此外，鉴于余某归案后如实供述了自己的犯罪事实，且自愿认罪认罚，依法可以对其从轻处罚、从宽处理。综上，以被告人余某犯贪污罪，判处相应刑罚。
律师观点
本案的关键问题是，对被告人余某擅自截留股票牟利的行为，应当如何定性？即对该行为是以贪污罪论处，还是以证券类犯罪论处？依据相关法律法规之规定，国家工作人员利用职务之便，窃取、骗取、侵吞国有资产，则属于贪污行为。本案中，余某擅自截留股票并溢价售出，虽然侵扰了股市的秩序，损害了相关投资人的合法权益，但其擅自截留股票的意图是为了侵吞国有资产。因此，余某的行为构成证券类犯罪与贪污罪想象竞合，择一重罪，以贪污罪论处。
相关法律法规
《中华人民共和国刑法》第三百八十二条
国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
