如何认定证券市场中抢先交易行为的性质？
案情简介
汪某某是A公司负责人，其违规开立了实际控制的证券账户，并使用上述账户开立了10余个资金账户用于证券交易。同时，在某银行开立了10个银行账户，用于交易资金的划转。2017年1月9日至2018年5月21日，汪某某先买入B、C等38只股票，后以A公司名义通过新闻媒介推荐上述股票，并在交易时抢先卖出，人为影响交易价格，非法获利1.25亿余元。
公诉机关认为，被告人汪某某涉嫌构成操纵证券市场罪，遂依法向法院提起公诉。
法院判决
本案中，被告人汪某某作为A公司负责人，其利用职务之便违规开立多个证券资金账户与银行账户，分别用于证券交易与交易资金的划转、存取。此外，汪某某在任职期间，借A公司的名义，采取抢先交易的方式，人为影响交易股票的价格，非法获利数额特别巨大。即其行为属于《刑法》第182条第7款所规定的“以其他方法操纵证券市场，影响证券交易价格，情节特别严重”的情形。公诉机关的指控成立。其行为构成操作证券市场罪。综上，结合汪某某的犯罪情节、认罪态度、退赃情形等因素，以被告人汪某某犯操纵证券市场罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币125757599.5元。
律师观点
本案中的关键问题是对被告人汪某某抢先交易的行为如何定性？依据《刑法》第182条之规定，操作证券市场罪的具体行为有以下几种：其一、利用信息/资金/持股优势联合或者连续买卖；其二、串通他人以约定的价格交易证券；其三、在实际控制的账户间进行证券交易；其四、大量申报证券交易信息但无交易目的；其五、利用虚假信息诱导投资；其六、公开荐股同时进行反向证券交易；其七、其他方式。本案中，汪某某抢先交易的行为不属于第1—6种方法。但其实质是通过抢先交易，人为影响交易证券的价格，造成投资者的损失，致使自己获取非法利益。即汪某某的行为实质与法定操纵证券市场的行为相一致，应当归类为本罪的兜底性行为——其他方法操纵证券市场。
相关法律法规
《中华人民共和国刑法》第一百八十二条
有下列情形之一，操纵证券、期货市场，影响证券、期货交易价格或者证券、期货交易量，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金：
（一）单独或者合谋，集中资金优势、持股或者持仓优势或者利用信息优势联合或者连续买卖的；
（二）与他人串通，以事先约定的时间、价格和方式相互进行证券、期货交易的；
（三）在自己实际控制的帐户之间进行证券交易，或者以自己为交易对象，自买自卖期货合约的；
（四）不以成交为目的，频繁或者大量申报买入、卖出证券、期货合约并撤销申报的；
（五）利用虚假或者不确定的重大信息，诱导投资者进行证券、期货交易的；
（六）对证券、证券发行人、期货交易标的公开作出评价、预测或者投资建议，同时进行反向证券交易或者相关期货交易的；
（七）以其他方法操纵证券、期货市场的。
单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。
